גילוי משתתפים לפי CSDR

סעיפים 38(5) ו-38(6) ל-CSDR – גילוי למשתתפים

1. מבוא

מטרת אתר זה היא לחשוף את רמות ההגנה הכרוכות ברמות ההפרדה השונות ביחס לניירות ערך המוחזקים ישירות עבור לקוחות אצל מפקדים מרכזיים של ניירות ערך (CSDs) בתוך האזור הכלכלי האירופי (EEA), לרבות תיאור ההשלכות המשפטיות העיקריות של רמות ההפרדה המוצעות ומידע על דיני חדלות הפירעון החלים.

גילוי זה נדרש לפי סעיפים 38(5) ו-38(6) לתקנה בדבר מאגרי ניירות ערך מרכזיים (CSDR) ביחס למאגרים מרכזיים שהוקמו באזור הכלכלי האירופי (EEA).

מסמך זה אינו מיועד להוות ייעוץ משפטי או ייעוץ אחר, ואין להסתמך עליו ככזה. מומלץ לפנות לייעוץ משפטי עצמאי בכל הנוגע לעניינים המפורטים במסמך זה.

IFB (להלן: "הבנק") הוא מוסד פיננסי בעל רישיון באנז'ואן, האיחוד של איי קומורו. IFB אינו משתתף ישיר במערכות ה-CSD של ה-EEA; הוא מחזיק ניירות ערך של לקוחות באמצעות בנקים קורספונדנטים ובנקים שומרי נכסים שהם משתתפים במערכות אלה. גילוי נאות זה מתאר את אפשרויות ההפרדה העומדות לרשות הלקוח לאורך שרשרת זו. בהתאם לסעיפים 38(5) ו-38(6) של CSDR, משתתף ב-CSD כאמור יציע ללקוחותיו לכל הפחות בחירה בין הפרדת לקוחות במצבור משותף לבין הפרדת לקוחות פרטנית, וימסור להם מידע על העלויות והסיכונים הכרוכים בכל אפשרות, לרבות תיאור ההשלכות המשפטיות העיקריות של רמות ההפרדה המוצעות ומידע על דיני חדלות הפירעון החלים.

במסגרת ה-CSDR, למערכות ה-CSD שהבנק משתתף בהן יש חובות גילוי משלהן. אנו מצרפים במסמך זה קישורים לגילויים אלה.

2. רקע

בספרים וברישומים של הבנק עצמו, הבנק רושם את זכאותו הפרטנית של כל לקוח לניירות הערך המוחזקים עבורו בחשבון לקוח נפרד. ניירות ערך המוחזקים עבור לקוחות אצל מערכות סליקה ופיקדון מרכזיות (CSD) ב-EEA מוחזקים בחשבונות הרשומים על שם הבנק או על שם שומרי הנכסים או הנומיני שלו, ומוגדרים כחשבונות לקוחות. ככלל, הבנק מעמיד לרשות לקוחות שני סוגי חשבונות אצל CSD ב-EEA: חשבונות לקוח נפרדים פרטניים (ISA) וחשבונות לקוח נפרדים מאוגדים (OSA).

ISA משמש להחזקת ניירות הערך של לקוח יחיד, ולפיכך ניירות הערך של הלקוח מוחזקים בנפרד מניירות הערך של לקוחות אחרים ומניירות הערך שהבנק מחזיק לחשבונו העצמי.

חשבון OSA משמש לשמירת ניירות הערך של מספר לקוחות על בסיס קולקטיבי. עם זאת, הבנק אינו מחזיק בחשבונות OSA ניירות ערך המוחזקים מהונו העצמי של הבנק.

3. ההשלכות המשפטיות העיקריות של רמות ההפרדה

חדלות פירעון (פשיטת רגל)

זכאותם המשפטית של הלקוחות לניירות הערך המוחזקים עבורם על ידי הבנק במישרין אצל CSD לא תושפע, ככלל, מחדלות פירעון של הבנק, בין אם ניירות ערך אלה הוחזקו ב-ISA ובין אם ב-OSA.

חלוקת ניירות הערך במקרה של חדלות פירעון תלויה במספר גורמים, שהחשובים שבהם מפורטים להלן.

אופי האינטרסים של הלקוחות

הבנק מחויב, לפי הדרישות הרשמיות החלות על עסקי שמירת נכסים, להגן על מעמדו המשפטי של הלקוח (זכות קניינית) בניירות הערך שהבנק מחזיק עבורו בשמירה, ולהפריד את מעמדו המשפטי של הלקוח מזכויותיו של הבנק עצמו. עם זאת, אופיו המדויק של מעמדו המשפטי של הלקוח בניירות ערך אלה עשוי להשתנות בהתאם לדין החל.

כאשר קיומן או העברתן של זכויות קנייניות במכשירים פיננסיים, או זכויות אחרות באותם מכשירים, מחייבים את רישומן בפנקס, בחשבון או במערכת פיקדון מרכזית המנוהלים או הנמצאים במדינה חברה ב-EEA, זכויות אלה יהיו כפופות, ככלל, לדין של המדינה החברה ב-EEA שבה מנוהלים או נמצאים הפנקס, החשבון או מערכת הפיקדון המרכזית שבהם נרשמו הזכויות.

ספרי הבנק ורישומיו מהווים ראיה לזכויותיהם הקנייניות של הלקוחות (in rem) בניירות הערך. היכולת להישען על ראיה כזו חשובה במיוחד במקרה של חדלות פירעון. הן בחשבון ISA והן בחשבון OSA, ייתכן שנושא משרה בהליכי חדלות פירעון ידרוש התאמה מלאה של הספרים והרישומים בכל חשבונות ניירות הערך לפני שחרור ניירות ערך כלשהם מחשבונות אלה.

הדרישות הרשמיות בנוגע לפעילות שמירת ניירות ערך מחייבות את הבנק לנהל ספרים ורישומים מדויקים, המאפשרים לבנק להבחין בין ניירות ערך המוחזקים עבור לקוח אחד לבין ניירות ערך המוחזקים עבור כל לקוח אחר, ובינם לבין ניירות הערך של הבנק עצמו. הבנק כפוף גם לביקורות סדירות בנוגע לציות לכללים אלה. ביחס ל-ISA, כל לקוח זכאי כבעלים נהנה לכל ניירות הערך המוחזקים ב-ISA. במקרה של OSA, מאחר שניירות הערך מוחזקים במשותף בחשבון יחיד, נחשב בדרך כלל כל לקוח כבעל זכות הנאה בכל ניירות הערך בחשבון, באופן יחסי להחזקתו בניירות ערך. כל עוד הספרים והרישומים מתנהלים בהתאם לכללים החלים, הלקוחות אמורים ליהנות מאותה רמת הגנה הן ב-ISA והן ב-OSA.

גירעונות

הדרישות הסטטוטוריות נועדו להבטיח כי הבנק מחזיק בניירות ערך בכמות ובסוג השווים לפחות לניירות הערך שנזקפו לחשבונות הלקוחות. אם למרות דרישות אלה ייווצר פער בין מספר ניירות הערך שהבנק מחויב לספק ללקוחות לבין מספר ניירות הערך שהבנק מחזיק עבורם ב-ISA או ב-OSA, הדבר עלול לגרום לכך שבעת חדלות הפירעון של הבנק יוחזרו ללקוחות פחות ניירות ערך מכפי שהם זכאים להם. האופן שבו עלול להיווצר פער ואופן הטיפול בו עשויים להיות שונים בין ISA לבין OSA.

כיצד עלול להיווצר חוסר

חוסר עשוי להיווצר מכמה סיבות, ובכללן טעות מנהלית, תנועות תוך-יומיות או כשל של צד נגדי, למשל בעקבות מימוש זכויות שימוש חוזר.

ברוב המקרים נוצר חסר עקב אי-התאמה, קרי הבנק עשוי לזכות את חשבונות הלקוחות מיד ביום העסקה, בעוד שהאספקה בפועל אינה מתבצעת עד מאוחר יותר (T+2 באיחוד האירופי (EU) עד למעבר ל-T+1 ב-11 באוקטובר 2027; T+1 בארצות הברית מאז 28 במאי 2024). כתוצאה מכך, לקוח מקבל יכול להעביר או למכור את ניירות הערך שלו מרגע שזוכו בחשבון ניירות הערך שלו, בין אם הבנק כבר קיבל את הנכסים ובין אם לאו. תהליך זה מכונה סילוק חוזי. הסילוק החוזי עשוי לגרום להפרש בין מספר ניירות הערך שמחזיק הבנק במאגר המרכזי לניירות ערך (CSD) לבין המספר המצרפי הגבוה יותר של ניירות ערך שזוכו בחשבונות ניירות הערך של הלקוחות. במהלך הסילוק הרגיל, הפרש זה נסגר בתום מחזור הסילוק. הסילוק החוזי מגביר את נזילות השוק, מאיץ אספקות וסילוקים, ומבוסס על כך שסילוק שנכשל של עסקה הנסחרת בבורסה (והסיכון שבנק לא יחזיק, בשל כך, די ניירות ערך זמינים) הוא נדיר. הסיכון הכרוך בחסרים מתמתן עוד בכך שאם נוצר חסר, הבנק מחויב לרכוש ללא דיחוי ניירות ערך, אם ובמידה שהמספר הכולל של ניירות הערך הזמינים נמוך מהמספר הכולל של ניירות הערך שזוכו בחשבונות הלקוחות (ראו להלן).

במקרה של ISA, ניירות הערך המוחזקים ב-ISA יכולים להימסר החוצה אך ורק לצורך סילוק עסקאות שביצע לקוח ה-ISA. באופן עקרוני, הדבר עשוי להפחית את הסיכון לחוסר, אך גם מגדיל את הסיכון לכשל בסילוק, העלול להוביל לעלויות נוספות (למשל עלויות רכישה כפויה) או לקנסות ו/או לעיכוב בסילוקים, מאחר שהבנק לא יוכל לסלק כאשר אין בחשבון ניירות ערך מספיקים.

הטיפול בחסר

הטיפול בחוסרים עשוי להשתנות בהתאם לשאלה אם ניירות הערך מוחזקים על ידי הבנק בחשבון ISA או בחשבון OSA.

במקרה של ISA, הלקוח הרלוונטי לא אמור להיחשף לגירעון הנובע מחשבון המוחזק עבור לקוח או לקוחות אחרים. לא ניתן לשלול כי במצבים חריגים גירעון בכל חשבון אחר (ISA או OSA) יחולק באופן יחסי בין הלקוחות, לרבות לקוחות שאין להם זכות בחשבון הרלוונטי. בהתאם לכך, לקוח שניירות הערך שלו מוחזקים בחשבון ISA עשוי, במקרים חריגים, להיות חשוף עדיין לגירעון בחשבון המוחזק עבור לקוח או לקוחות אחרים.

במקרה של OSA, חסר שניתן לייחסו ל-OSA יחולק באופן יחסי בין הלקוחות ביחס לניירות הערך המוחזקים ב-OSA (ולעיתים גם בין לקוחות נוספים). לפיכך, לקוח עלול להיחשף לחסר גם כאשר ניירות ערך אבדו בנסיבות שאינן קשורות כלל לאותו לקוח. כל חסר בנייר ערך מסוים המוחזק ב-OSA מוקצה בין כל הלקוחות שיש להם עניין באותו נייר ערך בחשבון. לצורך חישוב חלקו של כל לקוח בחסר כלשהו ביחס ל-OSA, יש לקבוע את זכויותיו של כל לקוח ביחס לניירות הערך המוחזקים באותו חשבון, כעניין של דין ועובדה, על בסיס ספרי הבנק ורישומיו. הקצאה זו תיעשה ככל הנראה באופן יחסי בין הלקוחות שיש להם עניין באותו נייר ערך ב-OSA. עם זאת, ניתן לטעון כי במקרים מסוימים יש לייחס חסר בנייר ערך מסוים ב-OSA ללקוח או ללקוחות מסוימים. לפיכך, אישור זכאותו של כל לקוח עשוי להיות הליך הדורש זמן רב. הדבר עלול לגרום לעיכובים בהשבת ניירות הערך ולאי-ודאות ראשונית מצד הלקוח באשר לזכאותו בפועל במקרה של חדלות פירעון.

שעבודים

זכות ביטחון שהוענקה ל-CSD

כאשר ל-CSD יש זכות בטוחה (security interest) בניירות ערך המוחזקים אצלו על ידי הבנק (לרבות ניירות ערך המוחזקים עבור לקוחות), בין מכוח זכות סטטוטורית ובין מכוח זכות חוזית המבוססת על תנאיו, עלול להיווצר עיכוב בהשבת ניירות הערך ללקוח (ואף חסר אפשרי) אם הבנק לא יעמוד בהתחייבויותיו כלפי ה-CSD והבטוחה תמומש. הדבר חל בין אם ניירות הערך מוחזקים בחשבון ISA ובין אם בחשבון OSA. עם זאת, בפועל אנו מצפים כי ה-CSD יפנה תחילה לניירות ערך המוחזקים בחשבונות המנוהלים מהונו העצמי של הבנק לצורך מילוי התחייבויות הבנק, ורק לאחר מכן ישתמש בניירות ערך שבחשבונות לקוחות. כמו כן אנו מצפים כי ה-CSD יממש את הבטוחה באופן יחסי בין חשבונות הלקוחות המוחזקים אצלו.

זאת ועוד, חלות הגבלות על מצבים שבהם אנו רשאים להעניק זכות שעבוד בניירות ערך המוחזקים בחשבון לקוח.

הזכות הביטחונית מוענקת לצד השלישי.

לזכויות ביטחון שניתנו על ניירות הערך של לקוחות עשויה להיות השפעה שונה במקרה של חשבונות ISA ו-OSA.

במקרה שלקוח התיימר להעמיד שעבוד על זכותו בניירות ערך המוחזקים בחשבון מאוגד (OSA) והשעבוד נטען כלפי ה-CSD שבו מתנהל החשבון, עלול להיווצר עיכוב בהשבת ניירות הערך לכל הלקוחות המחזיקים בניירות ערך בחשבון הרלוונטי, לרבות לקוחות שלא העמידו שעבוד (ואף חסר אפשרי בחשבון). עם זאת, הבנק צופה כי בפועל, הנהנה משעבוד (למשל ממשכן) על ניירות הערך של לקוח ישלים את שעבודו באמצעות מתן הודעה לבנק ולא ל-CSD, ויבקש לממש את ההגנה מול הבנק ולא מול ה-CSD, שעמו אין לו כל קשר. הבנק צופה גם כי ה-CSD יסרבו להכיר בתביעה שתועלה בידי מי שאינו אנו, בעלי החשבון.

זכות קדימה בהליכי חדלות פירעון

ללקוחות עשויה להיות תביעה בדין קדימה בהליכי חדלות הפירעון של הבנק במצבים מסוימים שבהם הבנק העניק זכות בטוחה על ניירות ערך המוחזקים בחשבון לקוח לגורם משמורת (לרבות CSD), וגורם המשמורת מימש את זכות הבטוחה במלואה או בחלקה. זכויות קדימה כאלה עשויות לקום רק בנסיבות מוגבלות. בדרך כלל נדרש שהבנק העניק (i) הלוואה ללקוח, ו-(ii) באישור הלקוח, זכות בטוחה על ניירות הערך של הלקוח לגורם המשמורת בקשר להלוואה שגורם המשמורת העמיד לנו. תביעת הקדימה של הלקוח תיושב בנפרד, לפני הכרזת נושים רגילים בלתי מובטחים, ומתוך מאגר נכסים נפרד, הכולל:

· ככל שהמשמורן לא מימש את זכות הבטוחה שלו, ניירות הערך הכפופים לזכות הבטוחה שהבנק הקנה למשמורן;

· כאשר המשמורן מימש את זכות הבטוחה שלו, כל תמורה שהמשמורן אינו זכאי לה על פי דין;

· כל תביעה שעשויה להיות לבנק כתוצאה מהלוואות שניתנו ללקוחות אחרים המעורבים בהליך התחשבנות נפרד זה, וכל תשלום שבוצע כדי למנוע מימוש מיידי של זכות בטוחה.

לקוחות יידרשו להגיש תביעת חוב במסגרת הליך חדלות הפירעון של הבנק, במעמד של נושים בעלי זכות קדימה ביחס לנכסים אלה. הליך זה לפירעון חובות בזכות קדימה עשוי להתקיים בין שללקוח יש ISA או OSA ובין שלא.

4. השתתפות ב-CSD וגילויים של CSD

הכללים החלים על חדלות פירעון של מפקדון ניירות ערך מרכזי (CSD) כפופים בדרך כלל לדין של המדינה שבה שוכן מושבו של אותו CSD. מידע ספציפי על ההשלכות המשפטיות העיקריות של רמות ההפרדה השונות המוצעות, ומידע על דיני חדלות הפירעון החלים על ה-CSD שבהם הבנק משתתף, מובאים להלן.

אם מפקדון ניירות ערך מרכזי (CSD) מציע למשתתפיו לנהל מספר חשבונות ניירות ערך מופרדים בנפרד, רשאי הבנק להחליט, בהתאם לדרישות המשפטיות והרגולטוריות הלאומיות החלות, להציע ללקוחותיו רק סוג אחד או מספר סוגים של חשבונות ניירות ערך מופרדים בנפרד שמציע ה-CSD. כאשר הבנק עושה שימוש באפשרות זו, הדבר יצוין מעתה:

Clearstream Banking AG (CBF), גרמניה

קישור: https://www.clearstream.com/clearstream-en/strategy-and-initiatives/asset-safety/csdr-article-38-disclosure

Monte Titoli, איטליה

קישור: https://www.lseg.com/sites/default/files/content/documents/2019_05_13%20E.6%20- %20Account%20Segregation%20Document%20FINAL_CLEAN.pdf

Euroclear, לוקסמבורג

קישור: https://www.euroclear.com/about/en/business/Disclosuresandquestionnaires.html

אם תלחצו על הקישורים שלעיל, תצאו מדף מידע זה או מאתר אינטרנט זה. גילויים אלה נמסרו על ידי המאגרים המרכזיים לניירות ערך (CSD) הרלוונטיים. הבנק לא בדק את הגילויים ואת אתרי האינטרנט ולא ביצע לגביהם בדיקת נאותות, והסתמכות הלקוחות על הגילויים ועל אתרי האינטרנט של המאגרים המרכזיים לניירות ערך היא על אחריותם בלבד.

מילון מונחים

Bail-in (הפחתת התחייבויות והמרתן להון) מתייחס להליך שבמסגרת הדין הלאומי החל, המיישם את הוראת האיחוד האירופי 2014/59/EU המקימה מסגרת להבראה ולהסדרת חדלות פירעון של מוסדות אשראי ושל חברות השקעות (BRRD), ושלפיו ניתן לשנות את התחייבויות הגוף כלפי לקוחות, למשל על ידי מחיקתן או המרתן להון עצמי.

מסלקה מרכזית לניירות ערך (CSD) היא גוף המתעד זכויות משפטיות בניירות ערך שאינם מיוצגים בתעודות פיזיות (dematerialised) ומפעיל מערכת לסליקת עסקאות בניירות ערך אלה.

תקנות מאגרי ניירות הערך המרכזיים (CSDR) הן תקנה 909/2014 של האיחוד האירופי בדבר שיפור הסליקה של ניירות ערך באיחוד האירופי ומאגרי ניירות ערך מרכזיים, הקובעת כללים החלים על מאגרי ניירות ערך מרכזיים (CSD) ועל משתתפיהם הישירים.

EEA משמעו האזור הכלכלי האירופי.

חשבון נפרד ללקוח יחיד (ISA) משמש להחזקת ניירות הערך של לקוח בודד.

חשבון אומניבוס נפרד ללקוחות (OSA) משמש להחזקת ניירות הערך של מספר לקוחות על בסיס קיבוצי.

משתתף הוא ישות שהיא משתתף ישיר ב-CSD, קרי ישות המחזיקה ניירות ערך בחשבון ב-CSD ואחראית להסדרת עסקאות בניירות ערך המתבצעות במסגרת ה-CSD.

יש להבחין בין משתתף ישיר לבין משתתף עקיף, ישות שממנה משתתף ישיר להחזיק עבורה ניירות ערך אצל CSD.

הליכי הסדר (resolution) הם הליכים להסדרת פעילותם של בנקים וחברות השקעות הנמצאים בקשיים, לפי הדין הלאומי החל המטמיע את הוראה 2014/59/EU של האיחוד האירופי המקימה מסגרת להבראה ולהסדר של מוסדות אשראי וחברות השקעות (BRRD)