Détention fictive de titres

1. L'architecture juridique de l'enregistrement des valeurs mobilières

Tout instrument financier admis à la compensation et au règlement-livraison est immobilisé ou dématérialisé auprès d'un dépositaire central de titres (CSD) : citons par exemple Clearstream Banking, Euroclear Bank, DTC (filiale de DTCC), SIX SIS, ainsi que des CSD nationaux tels qu'Euronext VPS Norway ou Euroclear Finland. Ces entités tiennent le registre principal des avoirs. Ce registre constitue l'enregistrement définitif de la personne qui détient légalement la propriété de l'instrument.

Toutefois, ce registre ne mentionne normalement pas le bénéficiaire effectif ultime (UBO). Les dépositaires centraux de titres (CSD) enregistrent les avoirs au nom de leurs participants : généralement de grandes banques, des courtiers ou des conservateurs. Ces participants tiennent à leur tour des registres auxiliaires reflétant les avoirs de leurs clients sous-jacents. Il en résulte une chaîne de propriété, dont chaque niveau est reconnu par la loi et par les normes comptables comme une « structure de détention intermédiée ».

Dans une telle structure :

• Le dépositaire central de titres (CSD) reconnaît son participant comme titulaire.
• Le participant enregistre le bénéficiaire effectif dans ses livres internes.
• Le bénéficiaire effectif détient ainsi un droit légal, et non un titre direct, sur l'instrument.

2. Comment naissent les fractions et la copropriété

Dans la plupart des émissions de titres, en particulier les programmes d'émission d'envergure de titres de créance ou de capital, l'instrument est émis sous forme globale : un certificat global unique ou une inscription électronique représentant l'ensemble de l'émission. Ce certificat unique est déposé auprès du dépositaire central de titres (CSD) et divisé électroniquement en unités fongibles.

Lorsque des investisseurs acquièrent des fractions d'une telle émission, leurs droits sont enregistrés sous forme de fractions de cet instrument global dans le système comptable du CSD et de la chaîne de conservation. Ainsi, des milliers d'investisseurs peuvent détenir juridiquement des fractions d'un même instrument. Aucun investisseur ne « possède l'obligation entière », à moins de détenir toutes les unités de l'émission par des transactions dûment dénouées et enregistrées auprès du CSD.

Toute prétention à détenir la totalité d'une émission doit donc pouvoir être démontrée au moyen de :

• des relevés du dépositaire central de titres (CSD) attestant que la position agrégée équivaut à l'intégralité du volume de l'émission, et
• les confirmations correspondantes de tous les intermédiaires de la chaîne de conservation.

Sans une telle documentation, les revendications de propriété intégrale sont fictives.

3. Détention directe ou indirecte

Les dépositaires centraux de titres (DCT) fonctionnent selon deux modèles principaux :

• Systèmes de détention directe – Le nom du bénéficiaire effectif apparaît directement dans le registre du dépositaire central de titres (CSD) en tant que propriétaire légal. Les marchés nordiques (Finlande, Suède, Danemark, Norvège) en sont des exemples et, sous une forme hybride, la Suisse.
• Systèmes indirects (omnibus) – Le registre du dépositaire central de titres ne mentionne que les établissements participants ; les investisseurs finaux sont enregistrés dans les livres internes de leurs conservateurs. Il s'agit du modèle dominant pour Euroclear, Clearstream et DTCC.

Dans le modèle indirect, un particulier ou une institution ne peut apparaître comme titulaire sur les écrans des dépositaires centraux de titres (CSD) que s'il est lui-même participant direct : statut réservé aux entités réglementées satisfaisant à des critères stricts en matière de fonds propres, d'exploitation et de conformité. Les particuliers n'y satisfont presque jamais.

4. Comment déterminer si un investisseur détient ses titres directement auprès du dépositaire central de titres (CSD)

La seule méthode concluante pour vérifier si un bénéficiaire effectif ultime (UBO) détient un compte direct auprès d'un dépositaire central de titres (CSD) consiste à obtenir des preuves documentaires et opérationnelles émanant du CSD lui-même. Il n'existe aucune base de données publique révélant les comptes des investisseurs finaux, et toute « capture d'écran » censée attester d'une détention est dénuée de valeur en l'absence de pièces justificatives concordantes.

Une vérification légitime suppose :

1. Documentation du dépositaire central de titres (DCT)
   Un véritable titulaire de compte direct reçoit du DCT la documentation d'ouverture de compte et les relevés de compte officiels : en principe sur papier à en-tête du DCT ou par messages SWIFT (MT535 ou MT536). La dénomination sociale du titulaire du compte y figure exactement telle qu'elle est inscrite dans le registre interne du DCT.
2. Divulgation de la chaîne de conservation Si l'investisseur détient ses titres par l'intermédiaire d'un conservateur, il peut demander à celui-ci une confirmation écrite de la chaîne de conservation ; pour les actions de sociétés de l'UE, la directive sur les droits des actionnaires II (art. 3 bis) prévoit également une procédure d'identification des actionnaires. (L'art. 38 du CSDR impose aux dépositaires centraux de titres et à leurs participants de proposer des comptes omnibus et des comptes individuellement ségrégués.) La confirmation doit identifier :

• Le dépositaire central de titres (CSD) auprès duquel l'instrument est déposé ;
• Le titulaire du compte auprès du dépositaire central de titres (généralement le conservateur ou son mandataire) ;
• La relation entre l'investisseur et ce conservateur.
  Si le nom de l'investisseur n'apparaît pas comme titulaire du compte auprès du dépositaire central de titres (CSD), sa propriété est indirecte.

Indicateurs opérationnels

Les participants directs d'un dépositaire central de titres (CSD) sont identifiés par un BIC ou des codes de participant uniques, utilisés dans les messages de règlement SWIFT. Si les instructions de règlement des transactions de l'investisseur désignent le BIC d'une autre entité comme partie livreuse ou réceptrice, l'investisseur n'est pas un participant direct.

5. Comment les faux écrans sont fabriqués

Des opérateurs frauduleux fabriquent fréquemment de fausses captures d'écran prétendant afficher des « pages de propriété » au sein de terminaux Euroclear, Clearstream ou Bloomberg. Elles sont aisément falsifiables, pour trois raisons :

• Les systèmes des dépositaires centraux de titres (DCT) ne sont pas accessibles au public. Ce sont des plateformes institutionnelles fermées, réservées aux participants agréés. Un particulier ne peut pas se connecter à Euroclear ou à Clearstream.
• Les écrans des participants n'affichent que leurs propres avoirs, et non ceux de tiers. Une capture d'écran provenant d'un participant ne peut pas afficher le compte d'un autre client.
• Aucun écran de dépositaire central de titres (CSD) n'affiche jamais de « propriété des bénéficiaires effectifs ». Il présente les soldes des comptes sous des identifiants de participants, sans nommer les bénéficiaires effectifs sous-jacents.

Par conséquent, toute capture d'écran faisant apparaître le nom d'une personne ou d'un autre bénéficiaire effectif en tant que « propriétaire » d'un instrument financier au sein d'un dépositaire central de titres ou d'un système de négociation est, par définition, contrefaite ou manipulée.

Veuillez également tenir compte des points suivants :

• Euroclear, Clearstream et les autres dépositaires centraux de titres sont des infrastructures de règlement et de conservation. Ils ne tiennent pas le registre des bénéficiaires effectifs ultimes des titres.
• Leurs registres n'identifient que leurs participants directs, à savoir les banques, les conservateurs, les courtiers ou d'autres établissements financiers autorisés. Ils n'identifient pas les clients individuels et ne certifient pas la propriété effective.
• Par conséquent, tout document émanant uniquement d'Euroclear, de Clearstream ou d'un autre dépositaire central de titres ne constitue pas la preuve que vous détenez l'instrument financier.
• La seule preuve recevable de la propriété effective est la documentation émise par la banque, le courtier, le conservateur ou tout autre intermédiaire en valeurs mobilières habilité qui tient votre compte-titres, ces établissements étant les seules entités en mesure d'attester votre propriété effective.