Casos de Utilização para Family Offices

Trusts › Casos de utilização para family offices

Como os indivíduos de património ultra elevado e os family offices utilizam os trusts como nós centrais de uma estrutura mais ampla de planeamento patrimonial.

Nesta série

• Estruturas de trust
• Comparação de jurisdições de trust
• Durabilidade ao longo das gerações
• Casos de utilização para *family offices*
• Trusts offshore e segunda cidadania

Casos de Utilização para Particulares de Património Muito Elevado e Family Offices

Os particulares de património ultra elevado (UHNW) e os family offices utilizam os trusts como componentes fundamentais da sua gestão de património e do planeamento sucessório. Estes casos de utilização ilustram a forma como as estruturas de trust e as escolhas jurisdicionais anteriormente analisadas se conjugam para responder às necessidades complexas de famílias abastadas:

Caso 1: Preservação de Património Familiar Multigeracional (Dynasty Trust com Governação Familiar)

Perfil: Uma família construiu uma grande fortuna ao longo de duas gerações (o patriarca na indústria transformadora, agora com a participação dos filhos e netos). Pretende assegurar que o património beneficie as gerações futuras, evite a diluição ou a dissipação e esteja protegido de impostos sucessórios e de litígios familiares.

Solução de Trust: A família constitui um Generation-Skipping Dynasty Trust numa jurisdição como o Delaware ou o Dakota do Sul. O trust é dotado de uma parte significativa das ações da empresa familiar e da carteira de investimentos, recorrendo às isenções de imposto sobre doações e de imposto sobre a transmissão com salto de geração (GST) disponíveis, de modo a minimizar os impostos de transmissão. O trust é irrevogável e discricionário e inclui disposições spendthrift para proteção contra os credores ou cônjuges em processo de divórcio de qualquer beneficiário. Os termos estipulam que o trust pode vigorar pelo período máximo permitido (potencialmente para sempre, uma vez que o Dakota do Sul admite trusts perpétuos). É criada uma sociedade fiduciária privada familiar para atuar como trustee – esta sociedade pertence a um purpose trust (para que não fique sob o controlo de nenhum beneficiário em particular), mas o conselho de administração é composto por familiares e consultores. Desta forma, a família mantém influência sobre os investimentos e as distribuições (os familiares podem integrar o comité de distribuições ou o comité de investimentos, respeitando as regras de governação do trust para não desencadear consequências fiscais adversas). É nomeado um trust protector (por exemplo, um advogado de confiança da família ou uma figura de referência) com poderes para ajustar os termos do trust ou substituir o trustee caso as circunstâncias se alterem (por exemplo, se a legislação fiscal mudar ou se a sociedade fiduciária familiar não tiver um desempenho adequado). A carta de intenções (letter of wishes) do trust exprime os valores da família: por exemplo, incentivar iniciativas empreendedoras, financiar a educação (o trust pode, porventura, pagar as propinas de qualquer descendente), proporcionar uma rede de segurança (saúde e sustento) e contribuir para uma fundação de beneficência familiar já existente em determinados marcos.

Resultado: Com o tempo, este dynasty trust funciona como a espinha dorsal financeira da família. Evita o imposto sucessório em cada transição geracional, porque os ativos permanecem no trust, fora do património individual de cada membro. Se um ramo da família se tornar perdulário ou enfrentar ações judiciais, o trustee pode reter as distribuições – os ativos permanecem protegidos e podem ser reafetados a outros ou transitar para a geração seguinte, conforme necessário. O trust impede igualmente a fragmentação da fortuna: em vez de cada filho receber uma quota e os respetivos descendentes a subdividirem ainda mais, o trust mantém os ativos num único conjunto de grande dimensão, obtendo economias de escala em matéria de investimento e gestão profissional. Cada beneficiário beneficia dos rendimentos do trust ou de distribuições de capital criteriosas, mas nenhum pode consumir unilateralmente o capital. O family office gere os ativos do trust no dia a dia, em coordenação com o trustee. Ao ter uma parte significativa do património nesta estrutura, a família assegura que, independentemente da evolução das fortunas individuais, um núcleo de riqueza perdura para as necessidades coletivas (educação, emergências, capital semente para novos negócios dos membros, etc.) de forma continuada. Tal reflete o que muitas famílias de destaque (por exemplo, os Rockefeller com o seu trust ou, na Europa, antigas famílias aristocráticas com estruturas de tipo morgadio) fizeram para se manterem abastadas durante séculos. O resultado é um fundo de legado autossustentável, imune ao imposto sucessório e em grande medida protegido contra execuções judiciais, que cada geração administra em vez de possuir plenamente, incutindo um sentido de responsabilidade de longo prazo.

Caso 2: Empresário Internacional com Proteção Patrimonial e Planeamento Fiscal (Estrutura de Duplo Trust)

Perfil: Um empresário UHNW do País X (com instabilidade política e elevado risco de litígio no seu setor) possui ativos em todo o mundo – imóveis na Europa, uma carteira de ações nos EUA, uma participação minoritária numa startup tecnológica em Silicon Valley e alguns ativos locais. Preocupa-se com potenciais ações judiciais (por exemplo, a sua empresa poderá estar exposta a risco de responsabilidade pelo produto) e pretende também minimizar o imposto sucessório dos seus filhos, que possuem dupla nacionalidade do País X e dos EUA.

Solução de trust: Implementam um plano de trusts em dois níveis: em primeiro lugar, constituem um Asset Protection Trust offshore nas Ilhas Cook (ou em Nevis). Transferem para este trust das Ilhas Cook uma parte substancial do seu património em ativos líquidos – por exemplo, a carteira de ações e algumas sociedades detentoras de imóveis. O trust é irrevogável e o instituidor é beneficiário discricionário (sendo os restantes beneficiários o cônjuge e os filhos). Dado tratar-se de um trust autoconstituído, escolhem as Ilhas Cook pela sua proteção excecional contra credores: se surgir uma ação judicial, nos termos descritos, os credores não conseguem, na prática, atingir este trust, devido ao não reconhecimento de sentenças estrangeiras e ao curto prazo de prescrição. Em simultâneo, constituem um Grantor Retained Annuity Trust (GRAT) norte-americano, para o qual transferem as suas participações na empresa de arranque. O GRAT (de curto prazo, com duração de 2 anos) transmitirá qualquer valorização da empresa de arranque a um trust em benefício dos filhos, com um custo mínimo em imposto sobre doações. O remanescente do GRAT, no seu termo, destina-se a ser vertido num dynasty trust norte-americano (por exemplo, no Delaware) em benefício dos filhos e de descendentes subsequentes. Esse dynasty trust é estruturado como um trust sem instituidor-contribuinte (non-grantor trust) para efeitos fiscais norte-americanos, de modo que, uma vez dotado de ativos, possa investir e capitalizar fora do património tributável do empresário, e é igualmente isento de GST, uma vez que lhe foi atribuída a isenção de GST. O plano do empresário abrange, assim, vários ângulos: o trust offshore das Ilhas Cook detém ativos fora do alcance tanto das ameaças políticas do País X como de quaisquer credores – se o empresário ou a sua empresa forem alvo de uma ação judicial, esses ativos permanecem seguros. O trust das Ilhas Cook pode também incluir uma cláusula de deslocalização (flight clause) para a Suíça ou outra jurisdição, se necessário, mas provavelmente não será preciso, dada a solidez da lei das Ilhas Cook. No plano interno, a operação de GRAT transfere ativos de potencial elevado crescimento para um veículo isento de imposto em benefício dos herdeiros, reduzindo o futuro imposto sucessório norte-americano (que poderá ser aplicável porque os filhos são pessoas norte-americanas). A combinação assegura que, à data do falecimento, a maior parte dos ativos se encontra num dynasty trust (sem imposto sucessório devido, uma vez que se tratou de uma transmissão completa através do GRAT) ou no trust das Ilhas Cook (constituído anteriormente; se o instituidor tiver retido alguns benefícios, poderá ser incluído no acervo hereditário consoante a legislação fiscal, mas existem técnicas de planeamento para o evitar, como tornar a transmissão uma doação completa e utilizar parte da sua isenção norte-americana, se for contribuinte nos Estados Unidos; caso contrário, se não for contribuinte norte-americano, o imposto sucessório dos Estados Unidos não se coloca quanto a ativos não norte-americanos). O family office (ou a equipa de consultores) coordena estes trusts – por exemplo, o trust das Ilhas Cook pode ser ele próprio beneficiário ou beneficiário remanescente dos trusts norte-americanos, ou vice-versa, consoante a otimização fiscal (é necessário um aconselhamento jurídico rigoroso para evitar consequências fiscais não pretendidas). É complexo, mas os indivíduos de património ultra elevado (UHNW) têm frequentemente vários trusts, cada um com uma finalidade específica: offshore para proteção de ativos e confidencialidade, nos Estados Unidos para vantagens fiscais específicas, se tiverem ligações a esse país, etc. O resultado: o empresário continua a usufruir dos ativos através da discricionariedade do trust das Ilhas Cook (pode receber distribuições para necessidades pessoais, que um trustee das Ilhas Cook pode efetuar sem pôr em risco a proteção, desde que sejam discricionárias), e o futuro dos filhos fica assegurado num trust de longo prazo, em vez de uma herança direta e potencialmente tributável. Se surgir uma ação judicial de grande dimensão, o empresário poderá pessoalmente falir, mas os trusts não seriam afetados – o que significa que o património da família perdura, permitindo-lhe recomeçar ou, pelo menos, assegurar o sustento dos filhos.

Caso 3: Legado Filantrópico e Rendimento para Reformado (Charitable Remainder Trust)

Perfil: Um indivíduo de 70 anos, de património muito elevado, detém uma carteira de ações de grande dimensão e fortemente valorizada (por exemplo, ações de baixo custo de aquisição resultantes da fundação de uma empresa). Pretende diversificar e obter um rendimento regular para a reforma, mas também deixar um legado significativo a instituições de beneficência (e, eventualmente, dotar a sua fundação familiar). Preocupa-se igualmente com o imposto sobre mais-valias, caso venda as ações, e com o imposto sucessório sobre o valor remanescente, caso as mantenha até ao falecimento.

Solução fiduciária: Constituem um Charitable Remainder Unitrust (CRUT), que é um trust de remanescente de natureza filantrópica, irrevogável, no qual eles (e eventualmente o cônjuge) são os beneficiários do rendimento vitalício e uma ou mais instituições de beneficência são os beneficiários do remanescente. Transferem, por exemplo, USD 50 milhões em ações valorizadas para o CRUT. Dado que o CRT está isento de imposto, pode vender as ações sem pagar imposto sobre mais-valias. A totalidade dos USD 50 milhões é então reinvestida numa carteira equilibrada. O CRUT está configurado para lhes pagar anualmente 5% do valor do trust (cerca de USD 2,5 milhões inicialmente, variando depois em função do valor do trust) durante toda a vida. Tal proporciona um fluxo de rendimento confortável (convertendo, na prática, um ativo ilíquido numa pensão privada). É importante salientar que beneficiam de uma dedução fiscal por donativo de valor considerável no ano da constituição, correspondente ao valor atual do remanescente que se projeta venha a reverter para a beneficência (consoante as idades e a taxa de distribuição, a dedução poderá ascender a vários milhões), a qual pode compensar outros rendimentos ao longo de vários anos. Os ativos do CRUT são igualmente retirados do respetivo património para efeitos de imposto sucessório (e o que vier a reverter para a beneficência no final não estará sujeito a imposto sucessório, por força da dedução por donativo). O CRUT pode vigorar durante a vida do indivíduo e do cônjuge, revertendo depois o que subsistir (porventura mais do que os USD 50 milhões iniciais, se os investimentos tiverem evoluído favoravelmente e apenas 5% tiverem sido pagos anualmente) para a fundação da família ou para as instituições de beneficência designadas. Entretanto, este trust beneficia também de proteção patrimonial: sendo irrevogável e tendo os beneficiários direito apenas aos pagamentos anuais do unitrust, os seus credores (se existirem) geralmente não podem aceder ao capital. Mesmo que alguém intentasse uma ação contra o indivíduo, no máximo poderia tentar penhorar os pagamentos de rendimento (o que poderia ser acautelado mediante planeamento, porventura doando parte do rendimento ou recorrendo a uma cláusula spendthrift relativamente a qualquer beneficiário sucessor, como a participação de um filho, caso a tivessem incluído). Este caso de utilização do CRT demonstra como os trusts podem servir várias gerações: asseguram a segurança financeira da geração atual (rendimento para o instituidor) e preveem uma forma de legado social (impacto filantrópico), que as famílias de património ultra elevado frequentemente coordenam através de uma fundação familiar (o remanescente do CRT pode dotar a fundação, que a geração seguinte gere para fins filantrópicos, mantendo-a assim envolvida de forma colaborativa). O CRT é duradouro durante a vida do instituidor: não é afetado pelas oscilações do mercado, graças à diversificação e à ausência de encargos fiscais, e, se a jurisdição for estável (o CRT poderá ser regido pela lei dos Estados Unidos, por ser frequentemente constituído por razões fiscais norte-americanas, ou por outra lei, mas normalmente situa-se no país de origem do instituidor para efeitos de benefícios fiscais), gera rendimento de forma fiável, independentemente de acontecimentos externos.

Caso 4: Planeamento Integrado de Family Office

Perfil: Um single family office gere 1000 milhões de USD para uma família de património ultra elevado com membros em vários países (por exemplo, alguns nos EUA, outros na Europa, com a riqueza original proveniente de uma atividade empresarial na Ásia). Necessitam de uma estrutura que simplifique a gestão, respeite os enquadramentos fiscais e jurídicos de cada país e proteja o património unificado da família.

Solução de trust: O family office, com aconselhamento, constitui um «master trust» numa jurisdição neutra (por exemplo, as Ilhas Caimão ou Jersey) para deter a maior parte dos ativos investíveis da família. Este master trust é um trust discricionário com sub-trusts ou subcontas para os diferentes ramos da família, se necessário. Para o ramo norte-americano da família, que está sujeito a regras fiscais distintas, a estrutura poderá incorporar um Non-Grantor Trust criado pelo patriarca/avô não norte-americano em benefício dos filhos residentes nos EUA – este trust é estrangeiro do ponto de vista norte-americano, podendo evitar alguns impostos dos EUA sobre rendimentos de origem estrangeira, e pode ter caráter dinástico. Entretanto, os ramos europeus podem utilizar sociedades subjacentes para beneficiar de convenções fiscais, todas detidas pelo trust, evitando atribuir-lhes diretamente os rendimentos. O family office atua como consultor de investimento do trustee. Ao existir um único trust global, a família pode dispor de um único fundo de investimento (alcançando escala para investimentos como private equity, projetos imobiliários, etc.), ao passo que a lei aplicável e os termos do trust protegem uniformemente todos os beneficiários. Se o país de um dos ramos da família introduzir controlos cambiais ou impostos sobre o património, o trustee pode suspender as distribuições a esse ramo (para evitar que o património seja tributado ou bloqueado) e, em alternativa, atribuir benefícios através de despesas realizadas por conta dos beneficiários fora do país (como o pagamento de educação ou viagens internacionais). O trust pode ainda recorrer a cartas de intenções (letters of wishes) para definir o tratamento de cada ramo (reconhecendo, por exemplo, que o ramo norte-americano deve receber apenas rendimentos isentos de imposto provenientes de obrigações municipais, para evitar o imposto sobre o rendimento dos EUA, ao passo que o ramo europeu poderá preferir distribuições de mais-valias que, para ele, poderão estar isentas de imposto). O trust é administrado numa jurisdição estável, dotada de uma infraestrutura jurídica sólida; quaisquer litígios familiares internos podem ser resolvidos no tribunal dessa jurisdição, que provavelmente respeitará de forma rigorosa a vontade do instituidor (evitando que os tribunais de um país procurem anular o trust por razões de legítima ou de direitos conjugais, graças às proteções de salvaguarda). Esta estrutura demonstra como um family office pode integrar o planeamento através de trusts para harmonizar o planeamento global. O trust serve, no essencial, como entidade detentora do «banco da família» ou da sociedade de investimento da família, com o family office a assegurar a gestão corrente e o trust a proporcionar o enquadramento jurídico que confere proteção da responsabilidade, continuidade e eficiência fiscal multijurisdicional.

Em todos estes casos, a estruturação jurídica e financeira rigorosa é fundamental — daí que as famílias de património ultra elevado recorram a advogados e contabilistas de topo para redigir escrituras de trust e cartas de intenções que correspondam aos seus objetivos. Os trusts têm de ser operados com todo o cuidado, de modo a não comprometer inadvertidamente as respetivas proteções (por exemplo, os trustees devem observar as formalidades necessárias para que o trust seja tratado como entidade separada do controlo do instituidor — a omissão neste ponto pode levar os tribunais a considerar o trust fictício). A formação da família é igualmente importante: as gerações mais jovens precisam de compreender a razão de ser destes trusts (não se trata de lhes negar o acesso, mas de lhes conceder um acesso estruturado, para seu próprio bem e para a longevidade da família). Muitas famílias dispõem de conselhos de família ou de reuniões anuais nas quais se debatem o desempenho e os benefícios do trust, reforçando a confiança na própria estrutura. Com o tempo, isto promove uma cultura em que a família vê o trust não como um obstáculo, mas como uma apólice de seguro comum e um veículo de legado.

Compreende-se por que razão os indivíduos de património ultra elevado (UHNW) consideram frequentemente os trusts indispensáveis: os trusts respondem aos «5 D» – Death (morte), Divorce (divórcio), Debt (dívida), Disability (incapacidade) e Dynasty (dinastia). Asseguram uma transmissão de património tranquila por morte (sem as complicações do processo sucessório, apenas a continuidade da gestão); protegem em caso de divórcio (os ativos detidos em trust não integram, em regra, os bens do casal); protegem contra dívidas (os credores não podem apreender o que o devedor não detém); garantem a gestão em caso de incapacidade de um beneficiário ou do instituidor (o trust prossegue independentemente do seu estado de saúde); e permitem que uma dinastia continue a prosperar. Cada um dos casos de utilização acima toca num ou mais destes aspetos.

Por último, importa assinalar de que modo os trusts podem funcionar em articulação com outras entidades: por exemplo, trusts e seguros de vida — um trust irrevogável de seguro de vida (ILIT) pode ser titular de uma apólice de seguro sobre a vida do patriarca, proporcionando liquidez para pagar impostos sucessórios ou equilibrar os quinhões hereditários, mantendo o capital do seguro fora do património hereditário. Ou trusts e sociedades — as famílias colocam frequentemente ativos numa sociedade em comandita (limited partnership) ou numa LLC, ficando depois o trust com a participação de controlo, o que facilita a administração de ativos diversificados sob uma única estrutura (a sociedade), enquanto o trust assegura a continuidade em caso de falecimento de um dos sócios, entre outras situações. Por exemplo, uma sociedade em comandita familiar (FLP) pode deter imóveis, e diferentes trusts constituídos em benefício dos filhos podem deter participações nessa FLP. Assim, se um dos filhos falecer, a sua participação na FLP já se encontra integrada num trust, que continua a detê-la em benefício dos filhos desse descendente.

Os indivíduos de património ultraelevado (UHNW) e os family offices utilizam os trusts não isoladamente, mas como nós centrais de uma rede de instrumentos de planeamento patrimonial, o que lhes permite alcançar um elevado grau de controlo, proteção, otimização fiscal e preservação do legado que seria impossível se os ativos fossem detidos a título pessoal. As estruturas de trust analisadas ao longo deste relatório constituem a base jurídica destas estratégias sofisticadas, cumprindo a promessa de «longevidade e segurança financeiras ao longo das gerações, aconteça o que acontecer».