Titularidade de Valores Mobiliários Fabricada

1. A Arquitetura Jurídica do Registo de Valores Mobiliários

Todo o instrumento financeiro admitido a compensação e liquidação encontra-se imobilizado ou desmaterializado numa CSD: são exemplos a Clearstream Banking, o Euroclear Bank, a DTC (parte da DTCC), a SIX SIS e CSD nacionais como a Euronext VPS Norway ou a Euroclear Finland. Estas entidades mantêm o registo principal das posições. Este registo constitui o registo definitivo de quem detém legalmente a titularidade do instrumento.

No entanto, este registo não identifica normalmente o beneficiário efetivo final (UBO). As CSD registam as posições em nome dos seus participantes: tipicamente grandes bancos, corretores ou custodiantes. Estes participantes, por seu turno, mantêm sub-registos que refletem as posições dos seus clientes subjacentes. Consequentemente, existe uma cadeia de titularidade, cada nível reconhecido pela lei e pelas normas contabilísticas como uma «estrutura de detenção intermediada».

Numa estrutura deste tipo:

• A central de valores mobiliários (CSD) reconhece o seu participante como titular.
• O participante reconhece o beneficiário efetivo nos seus registos contabilísticos internos.
• O titular efetivo detém, assim, um direito legal sobre o instrumento, e não a titularidade direta do mesmo.

2. Como Surgem as Frações e a Compropriedade

Na maioria das emissões de valores mobiliários, em especial nos grandes programas de dívida ou de capital, o instrumento é emitido em forma global: um único certificado global ou registo eletrónico que representa a totalidade da emissão. Este certificado único é depositado junto da CSD e dividido eletronicamente em unidades fungíveis.

Quando os investidores adquirem parcelas de uma emissão deste tipo, os seus interesses são registados como frações desse instrumento global no sistema contabilístico da CSD e na cadeia de custódia. Assim, milhares de investidores podem ser legalmente titulares de frações de um único instrumento. Nenhum investidor «detém a totalidade da obrigação», a menos que detenha todas as unidades da emissão através de transações devidamente liquidadas e registadas na CSD.

Qualquer alegação de deter a totalidade de uma emissão tem, por conseguinte, de ser comprovável através de:

• registos do CSD que evidenciem que a posição agregada corresponde à totalidade do volume da emissão, e
• as correspondentes confirmações de todos os intermediários da cadeia de custódia.

Sem essa documentação, as alegações de propriedade total são fictícias.

3. Detenção Direta versus Indireta

As CSD (centrais de depósito de títulos) operam segundo dois modelos principais:

• Sistemas de Detenção Direta – O nome do beneficiário efetivo final consta diretamente do registo do depositário central de valores mobiliários (CSD) como titular legal. Exemplos incluem os mercados nórdicos (Finlândia, Suécia, Dinamarca, Noruega) e, de forma híbrida, a Suíça.
• Sistemas Indiretos (Omnibus) – O registo da CSD enumera apenas as instituições participantes; os investidores finais são registados nos livros internos dos respetivos custodiantes. Este é o modelo predominante na Euroclear, na Clearstream e na DTCC.

No modelo indireto, uma pessoa singular ou uma instituição não pode figurar como titular nos ecrãs dos CSD, a menos que seja ela própria um participante direto: estatuto reservado a entidades reguladas que cumpram critérios rigorosos de capital, operacionais e de conformidade. As pessoas singulares quase nunca reúnem essas condições.

4. Como determinar se um investidor detém diretamente junto da CSD

O único método conclusivo para verificar se um beneficiário efetivo (UBO) detém uma conta direta junto de um CSD consiste em prova documental e operacional emitida pelo próprio CSD. Não existem bases de dados públicas que revelem as contas dos investidores finais, e qualquer «captura de ecrã» que alegadamente demonstre a titularidade carece de valor sem registos que a corroborem.

A verificação legítima envolve:

1. Documentação do CSD
   Um verdadeiro titular direto de conta recebe do CSD a documentação de abertura de conta e os extratos oficiais: tipicamente em papel timbrado do CSD ou através de mensagens SWIFT (MT535 ou MT536). A denominação legal do titular da conta figura exatamente como se encontra registada no livro de contas interno do CSD.
2. Divulgação da Cadeia de Custódia Se o investidor detiver os valores através de um custodiante, pode solicitar a esse custodiante uma confirmação escrita da cadeia de custódia; no caso de ações de sociedades da UE, a Diretiva Direitos dos Acionistas II (art. 3.º-A) prevê igualmente um processo de identificação de acionistas. (O art. 38.º do CSDR exige que as CSD e os seus participantes ofereçam contas globais e contas individualmente segregadas.) A confirmação deve identificar:

• O CSD em que o instrumento se encontra depositado;
• O titular da conta junto da CSD (habitualmente o custodiante ou o seu representante);
• A relação entre o investidor e esse depositário.
  Se o nome do investidor não figurar como titular da conta junto do CSD, a sua titularidade é indireta.

Indicadores operacionais

Os participantes diretos em CSD são identificados por BIC únicos ou por códigos de participante utilizados nas mensagens de liquidação SWIFT. Se as instruções de liquidação das operações do investidor utilizarem o BIC de outra entidade como parte entregadora ou recetora, o investidor não é um participante direto.

5. Como São Fabricados os Ecrãs Falsos

Os operadores fraudulentos fabricam frequentemente capturas de ecrã que pretendem exibir «páginas de titularidade» nos terminais da Euroclear, da Clearstream ou da Bloomberg. Estas são facilmente falsificáveis por três razões:

• Os sistemas de CSD não são de acesso público. São plataformas institucionais fechadas, reservadas a participantes autorizados. Um particular não pode iniciar sessão na Euroclear ou na Clearstream.
• Os ecrãs dos participantes mostram apenas as suas próprias posições, não as de terceiros. Uma captura de ecrã de um participante não pode exibir a conta de outro cliente.
• Nenhum ecrã de uma CSD apresenta a «titularidade dos beneficiários efetivos». Apresenta saldos de contas associados a identificadores de participantes, sem nomear os beneficiários efetivos subjacentes.

Consequentemente, qualquer captura de ecrã que apresente o nome de uma pessoa singular ou de outro beneficiário efetivo (UBO) como «titular» de um instrumento financeiro num CSD ou num sistema de negociação é, por definição, falsa ou manipulada.

Queira igualmente ter em conta o seguinte:

• A Euroclear, a Clearstream e outras Centrais de Valores Mobiliários são infraestruturas de liquidação e de guarda de valores. Não são registos dos beneficiários efetivos finais dos valores mobiliários.
• Os seus registos identificam apenas os respetivos participantes diretos, designadamente bancos, depositários, corretores ou outras instituições financeiras autorizadas. Não identificam clientes individuais nem certificam a titularidade efetiva.
• Consequentemente, qualquer documento emitido exclusivamente pela Euroclear, pela Clearstream ou por outra Central de Valores Mobiliários não constitui prova de que é titular do instrumento financeiro.
• A única prova aceitável da titularidade efetiva é a documentação emitida pelo banco, corretora, custodiante ou outro intermediário de valores mobiliários autorizado que mantenha a sua conta de valores mobiliários, uma vez que apenas estas entidades podem certificar a sua titularidade efetiva.